8
临沂最好律师/临沂法律顾问律师/临沂律师事务所15853855056

临沂最好律师/临沂法律顾问律师/临沂律师事务所15853855056

临沂最好律师愿为提供专业、优质、高效的法律服务,免费咨询电话:15853855056。
 
详细律师简介
 张修强律师执业特长:法律顾问、房地产开发、建设工程、交通事故(人身损害)、刑事辩护、合同纠纷、婚姻家庭、工伤赔偿、劳动争议、保险理赔、知识产权、金融证劵、股权转让、破产清算、行政诉讼。  张修强律师,临沂山东矩量律师 更详细
  • 行业:律师
  • 地址:临沂市兰山区沂蒙路与北京路交汇南200米临沂IFC国际金融中心九楼
  • 电话:15853855056
  • 传真:0539-8162686
  • 联系人:张修强律师
公告
维权律师,专业制胜,服务更优,效率更高,收费更低,胜诉收费.
站内搜索

更多 申请加入成员列表
mc0755
供应商
chen19880202
公众
linyilawyer
员工
chucaiglm
同行
yutangfanyi
供应商
分享到:

贪污受贿案件中的退赃行为-临沂贪腐受贿罪辩护律师15853855056

字体大小: - - lylawyer   发表于 16-03-25 14:39     阅读(1400)   评论(0)     分类:刑事辩护

 贪污受贿案件中的退赃行为-临沂贪腐受贿罪辩护律师

大成律师   于兴全

近年来,媒体曝光查处的贪污受贿案件涉及的数额越来越大,司法机关为了避免、挽回经济损失,除了采取各种各样的追缴手段,就是动员犯罪嫌疑人、被告人或其家属退赃,,因此,退赃行为的重要性不言自明。而在一些处于死刑边缘的案子,则成了被告人保住性命的法宝,辩护人应切实重视退赃,并在关键时刻予以利用,以求得对被告人最有利的处理结果。

    1、退赃行为的性质

    退赃行为是犯罪嫌疑人、被告人在作案后的一定时间内,向司法机关退还赃款赃物的主动行为,退赃行为的发生,足以证实犯罪嫌疑人、被告人的悔罪态度,可以作为认罪态度好、避免、挽回损失的有力佐证。

    1988年1月21日全国人大公布的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》应该是最早关于退赃的明文规定,其中第二条第(3)款规定:“个人贪污数额在二千元以上不满五千元,犯罪后自首、立功或者有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚,或者免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。”在当时的情况下,个人贪污数额在二千元以上不满一万元的,即可处一年以上七年以下有期徒刑,而根据该规定,如果是在二千元以上五千元以下,积极退赃的,则可以有免予刑事处罚的机会。可见,退赃的重要性。

   1997年《刑法》第383条第3款规定:“个人贪污数额在五千元以上不满一万元,犯罪后有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚,或者免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。”

   2009年3月20日最高人民法院 最高人民检察院的《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第四条关于赃款赃物追缴等情形的处理中再次明确:
贪污案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的,一般应当考虑从轻处罚。
受贿案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的,视具体情况可以酌定从轻处罚。
犯罪分子及其亲友主动退赃或者在办案机关追缴赃款赃物过程中积极配合的,在量刑时应当与办案机关查办案件过程中依职权追缴赃款赃物的有所区别。
职务犯罪案件立案后,犯罪分子及其亲友自行挽回的经济损失,司法机关或者犯罪分子所在单位及其上级主管部门挽回的经济损失,或者因客观原因减少的经济损失,不予扣减,但可以作为酌情从轻处罚的情节。

    该规定虽然没有明确退赃应如何从轻掌握,但其中要求“在量刑时应当与办案机关查办案件过程中依职权追缴赃款赃物的有所区别”,可以认为是在客观上将退赃情况比照追赃情况从轻处罚,

    2、正确理解掌握退赃行为

    退赃行为是客观存在的案件事实,能够有力的佐证经济损失的挽回、社会危害性的降低,是被告人悔罪的标志性行为,将是人民法院从宽量刑的依据,辩护人应恰当掌握。

笔者认为,司法实践中,退赃应该是被告人具有诚意的积极主动行为,而不是被动的。因此,辩护人需要注意以下几个方面:

   (1)、退赃应该有犯罪嫌疑人、被告人的主动的意思表示。也就是说,必须是犯罪嫌疑人、被告人先有明确的意思表示,这样才可以更加鲜明的突出犯罪嫌疑人、被告人的诚意和悔罪态度。

    对于亲属的退赃,最高人民法院1987年作出的《关于被告人亲属主动为被告人退缴赃款应如何处理的批复》中曾有以下描述:“(当事人)亲属应被告人的请求,或者主动提出并征得被告人的同意,自愿代被告人退赔部分或者全部违法所得的,法院也可考虑具体情况,收下其亲属自愿代被告人退赔的款项,并视为被告人主动退赔的款项.”此批复中的意思表明,亲属的主动退赔也可“视为被告人退赃”。

    为确保表明退赃是犯罪嫌疑人、被告人本人的意思表示,辩护人应该首先取得其书面的表示,然后要求家属按此意思操作。在犯罪嫌疑人、被告人还没有退赃的意思表示时,家属就主动提出退赃的情况,司法实践中予以认可,但作为辩护人应尽量避免这样的做法。

    在司法机关追赃过程中,当事人或亲属迫于压力而退赃的,因不具有主动性,多数不认定为退赃而得不到从宽处理。但笔者认为,侦查阶段的拒不退赃,可以转化为审理阶段的主动退赃。

   (2)、退赃时机的掌握。从理论上讲,退赃必须在一定时间内实施完成,最早的时间点应该在犯罪行为的发生之后,直至侦查、起诉、审判,及至二审判决前,有涉及死刑复核的,可以及至死刑复核裁定之前。对于判决发生效力后的退赃,已经对案件的判决结果没有任何影响力,但根据《刑法》第71条的规定,可以认定为“确有悔改表现”,获得减刑。

    鉴于目前有的司法部门之间也可能会存在利益之争,退赃最好掌握在人民法院审理期间、判决前,可以给法官最直观的清楚的印象,争取最大限度的放大被告人的诚意和悔罪态度。那些在审理阶段之前拒不退赃的,到了法院审理阶段,就应该及时掌握机会了。

   (3)、退赃数量的掌握。退赃必须达到一定数量,才可以得到从宽处理,但实际情况千差万别,有的人想退赃但因已经挥霍多数而退赃数量较小,有的人有能力退赃而拒不退赃或假惺惺的退赃小部分,如何通过退赃行为考查被告人的悔罪态度,没有可参考的固定标准。退赃达到多大的比例,也没有定数。

通常情况下,应该要求退还全部或绝大多数赃款赃物,才可以从宽处理。所谓的绝大多数,笔者认为,应该不低于80%。

   (4)、退赃行为应该与如实交待全部罪行适时结合。退赃的前提应该是交代了全部罪行,如果司法机关认为还有罪行没有如实交待或者隐瞒拒不交待,那么,这个时候的退赃能否得到从宽处理,就值得怀疑。

返回文章列表标签:刑事辩护   临沂   贪污   受贿   辩护   律师  

分享到:

下一篇:临沂市城市总体规划(2011-2020年) 上一篇:临沂互联网金融律师临沂P2P律师临沂互联网众筹律师15853855056

发表评论评论 (0)
发表评论

登录名   密码   游客无须输入密码     注册企博网帐号

验证码