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临沂虚开增值专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪律师15853855056

字体大小: - - lylawyer   发表于 12-04-24 19:41     阅读(893)   评论(0)     分类:刑事辩护

临沂虚开增值专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪律师

一、虚开增值专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪概念及构成

   虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪,是指违反国家税收征管法规,为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的行为。
    
    (一)客体要件

    本罪侵犯的客体是国家的税收管理制度。犯罪对象是增值税专用发票和可用于骗取出口退税款的其他发票。(1)增值税专用发票。是指国家税务部门根据增值税征收管理的需要,兼记价款及货物或劳务所负担的增值税税额而设定的一种专用发票。增值税专用发票的一个重要特点,就是在发票上可以直接说明增值税税金和不含增值税的价格,因而购货一方可以用于作为抵扣税款的一种凭证。(2)可用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票。是指除增值税专用发票外,其他可用于出口退税、抵扣税款的农产品收购发票、废旧物质回收发票、运输发票等。需要指出的是,虚开增值税专用发票、可用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的犯罪对象,既包括真的增值税专用发票、可用于骗取出口退税、抵扣税款的发票,也可以是假的增值税专用发票、可用于出口退税、抵扣税款的发票。真的增值税专用发票等发票是指从税务部门领购的由有关税务主管部门指定的企业印制的发票;假的增值税专用发票等发票是指未经有关税务部门监制而擅自非法制造的发票。

 
    (二)客观要件

    客观方面表现为行为人实施了虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的行为。具体包括下述四种表现形式:
   (1)为他人虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票;
   (2)为自己虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票;
   (3)让他人为自己虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票;
   (4)介绍他人虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票。所谓“增值税专用发票”是指以商品或者劳动增值额为征税对象,具有直接抵扣税款功能的专门用于增值税的发票;所谓“其他发票”是指具有与增值税专用发票相同功能的用于骗取出口退税、抵扣税款的其他非增值税发票。    行为人具有上述行为之一,就构成本罪。

    (三)主体要件

    本罪的主体是一般主体,即可以是年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人,也可以是单位。


    (四)主观要件

    本罪在主观方面是故意,一般都具有营利的目的。
 

二、虚开增值专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的刑法条文



    第二百零五条  虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

    有前款行为骗取国家税款,数额特别巨大,情节特别严重,给国家利益造成特别重大损失的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。

    单位犯本条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

    虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票,是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。


三、虚开增值专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的常见问题


1、认定虚开增值专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的关键是什么?

   刑法对虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪在犯罪构成数额上没有明确规定,体现了对这种犯罪从严惩处的立法精神,但这并不意味着所有的虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的行为都构成犯罪。根据《发票管理办法》第36条的规定,对未按照规定开具增值税专用发票的,可以由税务机关责令限期改正,没收非法所得,可以并处1万元以下罚款。由此可见,对虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票数额较小、危害不大的,可以不作为犯罪处理。 
   
2、本罪的既遂和未遂如何区分?

    本罪是行为犯,只要行为人虚开了增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的,就构成本罪的既遂,是否发生了退税或抵扣税款的结果不影响本罪既遂的构成。

    
3、单位作为虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的犯罪主体,如何认定?


    单位成为本罪的犯罪主体必须同时具备四个条件:
   (1) 以单位名义实施虚开行为;
   (2) 在单位意志支配下实施虚开行为;
   (3) 由单位内部人员实施虚开行为;
   (4) 为单位意志实施虚开行为。

4、虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的犯罪主体可以分为哪几种?

    虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的犯罪主体可分为三种:
    (1)开票者,即虚开增值税专用发票的单位和个人。
    分为两种:一为赚取“手续费”为目的,二为增加进项税额。
    (2)受票者,即接受虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票的单位和个人。
    分为三种:一是倒买倒卖,二为抵扣税款,三为用于骗取出口退税。
    (3)介绍者,即介绍、撮合开票者和受票者的单位和个人。

5、虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的立案标准?

    最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》:虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票,虚开的税款数额在一万元以上或者致使国家税款被骗数额在五千元以上的,应予追诉。

6、对“如实代开”行为,是否认定为犯罪?

    法律规定,“如实代开”行为,构成虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪。
    如果为他人代开或让他人小额如实代开的,不宜认定为犯罪。
    学理解释,“如实代开”行为,不应按虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪论处。
   《最高人民法院关于对为他人代开增值税专用发票的行为如何定性问题的答复》法函〔1996〕98号规定:“虚开增值税专用发票”包括自己未进行实际经营活动但为他人经营活动代开增值税专用发票的行为。
对为他人代开增值税专用发票的行为构成犯罪的,应依法追究刑事责任。

7、虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,如何处罚?

    《刑法》规定:虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;
    (一)虚开的税款数额较大是指:
    最高人民法院《关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定>的若干问题的解释的通知》(法发〔1996〕30号)规定:虚开税款数额10万元以上的,属于“虚开的税款数额较大”;
    (二)“有其他严重情节”?
    具有下列情形之一的,属于“有其他严重情节”:
    (1)因虚开增值税专用发票致使国家税款被骗取5万元以上的;
    (2)具有其他严重情节的。

8、虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,如何处罚? 

    《刑法》规定:虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
    (一)“虚开的税款数额巨大”是指:
    法发〔1996〕30号规定:虚开税款数额50万元以上的,属于“虚开的税款数额巨大”;
    (二)“有其他特别严重情节”是指:
    法发〔1996〕30号规定:具有下列情形之一的,属于“有其他特别严重情节”:
    (1)因虚开增值税专用发票致使国家税款被骗取30万元以上的;
    (2)虚开的税款数额接近巨大并有其他严重情节的;
    (3)具有其他特别严重情节的。

9、骗取国家税款,数额特别巨大,情节特别严重,给国家利益造成特别重大损失的,如何处罚?

    《刑法》规定:有虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票行为骗取国家税款,数额特别巨大,情节特别严重,给国家利益造成特别重大损失的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。
    (一)“骗取国家税款数额特别巨大”
    法发〔1996〕30号规定:利用虚开的增值税专用发票实际抵扣税款或者骗取出口退税100万元以上的,属于“骗取国家税款数额特别巨大”;
    (二)“给国家利益造成特别重大损失”?
造成国家税款损失50万元以上并且在侦察终结前仍无法追回的,属于“给国家利益造成特别重大损失”。
    利用虚开的增值税专用发票骗取国家税款数额特别巨大、给国家利益造成特别重大损失,为“情节特别严重”的基本内容。
    只要由于犯罪分子的虚开行为导致国家的巨额税款被骗,情节特别严重,对这样的虚开分子就必须严惩,应当判无期徒刑或者死刑,并处没收财产,而无论其是既实施了虚开增值税专用发票又利用其骗取了国家税款还是仅实施了虚开行为。

10、单位犯虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的,如何处罚?

    《刑法》规定:单位犯虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

11、我国法律对发票的相关管理规定有哪些?

    《中华人民共和国发票管理办法》中规定:“开具发票应当按照规定的时限、顺序、逐栏、全部联次一次性如实开具,并加盖单位财务印章或者发票专用章。”“任何单位和个人不得转借、转让、代开发票。”
    《增值税专用发票使用规定(试行)》中规定:专用发票必须按下列要求开具:(一)字迹清楚。(二)不得涂改。(三)项目填写齐全。(四)票、物相符,票面金额与实际收取的金额相符。(五)各项目内容正确无误。(六)全部联次-次填开,上、下联的内容和金额一致。(七)发票联和抵扣联加盖财务专用章或发票专用章。(八)按照本规定第六条所规定的时限开具专用发票。(九)不得开具伪造的专用发票。(十)不得拆本使用专用发票。(十一)不得开具票样与国家税务总局统一制定的票样不相符合的专用发票。

12、对于无实际的购销活动,虚开增值税发票的,如何确定“虚开数额”? 

    在很多情况下,行为人给他人虚开销项增值税发票后,为了弥补自身的进项增值税发票不足,有往往为自己虚开或让他人为自己虚开,进项增值税发票。在此情况下,由于虚开行为人没有实际经营活动,从而不存在向国家交税的义务,计算虚开增值税专用发票的数额时,只应该计算“销项数额”,而不能将两个数额相加。

    实践中,由于行为人所虚开的销项增值税专用发票非常分散,加上取证上的困难,有时并不是能够查证每一笔虚开的销项税额,这就会出现行为人虚开的进项税额大于其为他人虚开的、已经查证的销项税额的情形。在这种情况下,由于具体销项税额难以查证,而事实上的销项应大于已经查证的进项数额,所以,为了正确反映案件的客观事实,应以行为人自己为自己、让他人为自己虚开的进项增值税专用发票税款的数额计算。或者说行为人虚开了进项增值税发票,因为种种原因没有来得及虚开销项增值税专用发票,对这种有证据证明虚开的销项确实小于他人为其虚开进项的情况,也应以较大的进项数额认定为虚开数额,因为在这种情况下仍然存在行为人为他人虚开销项的危险性,刑法规定“让他人为自己虚开”也是虚开增值税专用发票犯罪行为的一种。

    总之,实践中对于“无实际生产经营的行为人既为他人虚开销项发票,又让他人为自己虚开进项发票的”,应当按其中虚开数额较大的一项计算虚开的数额.

13、“骗取国家税款”数额如何计算? 
 

    对于只给他人虚开销项增值税专用发票,受票单位利用虚开的增值税专用发票抵扣税款的,或者让他人为自己虚开进项增值税专用发票,自己用于正常经营中的抵扣税款的,一般只计算销项或进项中实际抵扣的税款作为给国家利益造成的损失即可。但对于一些无生产、销售经营活动的行为人在为他人虚开销项增值税专用发票以后,为了掩盖其向他人虚开的事实,又让他人为自己虚开进项增值税专用发票的情形,应以查实的销项增值税中被实际抵扣部分作为给国家利益造成的损失。因行为人并未进行真正的货物买卖或提供劳务,就没有向国家缴纳税款的义务,因此,行为人虽然虚开了进项增值税,但这种虚开并未给国家造成实际的损失,让他人虚开并申报的进项税额不能计算在给国家造成的损失之中。

    在实际生活中,情况错综复杂,税务机关办理申报和抵扣不见得一一对应,往往是按月结算,有时进项会大一些,有时销项会大一些。在进项大于销项的情况下,税务机关减去销项税款后,还有剩余进项税款无法扣减,通常将这一数额存在税务机关里面,待以后有了销项再予扣减。所以,这时虽然进项申报抵扣了税款,但销项发票尚未开出,因而也就无法抵扣,国家尚未造成实际的税款流失,只是为行为人以后给他人虚开销项增值税专用发票再予抵扣提供了条件。因此,对于为他人虚开销项增值税专用发票以后,为了掩盖其向他人虚开的事实,又让他人为自己虚开进项增值税专用发票的,不论他进项是否申报抵扣,都没有给国家造成实际经济损失,一般只能是按照其所开出销项发票的受票人向税务机关申报并抵扣的税款数额作为其给国家造成的实际经济损失。当然,这样计算的前提,必须是行为人的进项和销项都是虚开。如果行为人自己正常经营,让别人为自己虚开了进项以后,既为自己的正常经营抵扣税款,又掩盖其为他人虚开的事实,那么就要分两部分计算,即把自己正常经营抵扣的进项发票的税款再加上虚开给别人的销项发票被别人抵扣的税款,作为其给国家利益造成的损失。

    另外,在司法实践中,认定虚开增值税专用发票犯罪给国家利益所造成的损失时,对于行为人为领取增值税专用发票向税务机关预缴的税款和行为人及其家属向国家退赔的款项,应从实际被非法抵扣的税款中予以扣除。

14、行为人具有本罪行为同时触犯其他罪名的如何定罪?

    (l)行为人伪造或购买伪造的增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票或非法购买增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票后又将其虚开的情况,应属于数罪,但因为行为人的前一行为与后一行为存在着手段和目的的牵连关系,因此应视为牵连犯,而应以其中的一个重罪论处,即应以虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款罪论处,对于伪造或购买伪造的增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票或非法购买增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票行为,可作为一个从重的量刑情节对待。 
    (2)虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票后又以此骗取出口退税、抵扣税款的情况下,存在着行为同时适用本罪与本法第204条骗取出口退税罪、本法第201条偷税罪的可能。这属于一罪同时触犯数法条的法条竞合,应适用特别法优于普通法的原则处理。即本法第205条是特别法,第204条、第201条是普通法,应以本罪论处。

15、变造增值税专用发票的行为可否认定为虚开增值税专用发票罪?

    根据最高人民法院1996年10月17日发布的《关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造或非法出售增值税专用发票犯罪的决定>的若干问题的解释》(下称《司法解释》 )第2条最后一款的规定,变造增值税专用发票的,按照伪造增值税专用发票行为认定处理。但是现行刑法对此行为如何认定处理没有明确规定。由于1997年刑法已在“附件二”中明确指出《关于惩治虚开、伪造或非法出售增值税专用发票犯罪的决定》已纳入刑法,该《决定》涉及刑事责任的条款已经失效,那么理论上言之,以该《决定》为前提的司法解释就当然应当失效。这就使得理论界与实务部门对“变造增值税专用发票”的行为如何处理产生了不同看法。一种意见认为:变造程度不大,以偷逃税赋或出售为目的,获取非法利益较大的,应以虚开增值税专用发票罪论处;变造程度较大的,获取非法利益较大的,以伪造增值税专用发票罪论处。另有一种观点则仍然坚持了《司法解释》的观点,即认为,所有的变造增值税专用发票的行为都应视为伪造增值专用发票的行为。

16、虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪与偷税罪如何区分?

    虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪的最终目的,是利用虚开的发票骗取出口退税或者抵扣税款。因此,凡是利用虚开的增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票骗取国家出口退税或者抵扣税款的,应当按照虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪论处。对于没有利用虚开的增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票而实施了骗取出口退税或抵扣税款行为的,则应按照偷税罪论处。

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